|
|
Page:719
לשוויון בעת הפקעת הנישואין , ולא רק בעת קשירתם ; הזכות החופשית לנישואין ( החופש ממגבלות הדין הדתי , ובמילים אחרות , הזכות לנישואין אזרחיים ) כוללת אם כן גם את הזכות לגירושין אזרחיים . המסקנה היא שמדינת ישראל מפרה הן את האיסור על הפליה בין גברים לנשים והן את איסורי ההפליה על בסיס גזע , לאום ודת , וכל זאת בשלושת הרבדים של החופש לנישואין ; יצירתם , תוכנם והפקעתם . כאמור , ראוי לפרש את הזכות להינשא על פי המשפט הבינלאומי כמכוונת להחלתם של נישואין אזרחיים . אמת נכון הדבר שמדינות רבות החתומות על האמנות מכירות בנישואין שנערכו על פי דין דתי , אך פרט לישראל , כל המדינות המערביות החתומות על האמנות מקנות הכרה כזו לצר ובנוסף לאפשרות להינשא בנישואין אזרחיים . יתר על כן , הדין השולט הן במהלך הנישואין והן לצורך פירוקם הוא המשפט האזרחי של המדינה הנידונה . לפיכך אין אומנם פסול בהכרה בנישואין דתיים כדרך נוספת לקשירת קשר הנישואין , ובלבד שהמדינה תקנה לאזרחיה > גם < זכות לנישואין אזרחיים . לכאורה היה ניתן לטעון כי הזכות לנישואין ( אזרחיים , ( כמו זכויות אחרות המנויות באמנה בדבר זכויות חברתיות , אינה זכות מוחלטת , כי אם יחסית , הגם שסעיף 4 לאמנה זו קובע כי המדינות החברות רשאיות להגביל את הזכויות על פי חוק לשם קידום הרווחה הכללית בחברה דמוקרטית ( ובלבד שההגבלה מתיישבת עם אופי הזכות . ( לפיכך , לכאורה , מדינת ישראל יכולה לטעון כי בהנהיגה נישואין על פי דת , היא מגבילה את הזכות לנישואין ( אזרחיים ) כדין ובהתאם לאמנה . טענה כזו אין לה על מה שתסמוך מכמה סיבות : ראשית , היחסיות של הזכויות מתבטאת בעלותן , ועקרון השוויון בין המינים אינו נסוג מפני יחסיות הזכות . כלומר , חובת המדינות החברות ליישם את הזכויות מותנית בכמות המשאבים העומדים לרשותן , ולעניין זה , כאמור , אין נפקות ככל שמדובר באופיים של הנישואין . 195 שנית , הוועדה ליישום האמנה בדבר זכויות חברתיות פירשה את סעיף 4 בצמצום רב . שלישית , גם לו היתה טענה כזו מתקבלת , הזכות לנישואין ( אזרחיים ) נלמדת , כאמור לעיל , מהוראותיהן של כמה אמנות נוספות שישראל חתומה עליהן ( האמנה בדבר זכויות אזרחיות והאמנה בדבר ביטול הפליה נגד נשים . ( לא יהודייה - זכותו לשוויון על פי האמנה מופרת . ראו רובינשטיין , לעיל הערה , 144 בע' . 443 194 ראו מאמרו של י' שני "זכויות כלכליות , חברתיות ותרבותיות במשפט הבינלאומי : איזה שימוש יכולים בתי המשפט הישראליים לעשות בהן " ? המתפרסם בקובץ זה . 195 שם , בסעיף ד 2 למאמר . 196 גם האמנה בדבר זכויות אזרחיות מאפשרת סטייה מעקרונותיה בשם יחסיות הזכות . כך ,
|
|