|
|
Page:596
בהתאם להלכה , המשפט הבינלאומי ההסכמי נקלט לתוך המשפט הישראלי הפנימי רק באמצעות חקיקת המדינה . האמנות הבינלאומיות המרכזיות הנוגעות לזכויות האדם הבינלאומיות , וכן אלה הנוגעות בחינוך , לא נקלטו במשפט הישראלי בדרך של חקיקה . על כן ניתן לסכם ולומר כי זכויות האדם הבינלאומיות , לרבות הזכות לקבל חינוך במשפט הבינלאומי , אינן חלק מהמשפט הפנימי בארץ , אלא אם כן נוכל להוכיח שכולן או חלקן הן נורמות ערכיות חשובות שהתפתחו במהלך הזמן לכלל מנהגים מחייבים . 103 הלכה זו נפסקה לראשונה בע"א 25 / 55 האפוטרופוס לנכסי נפקדים נ' סמרה , פ"ד י . 1831 , 1825 ההלכה חזרה ונשתנה בשורה של פסקי דין , שהעיקריים שבהם הינם : ע"א 439 / 76 קופת חולים מכבי נ' מ '' י , פ"ד לא ; 777 , 770 ( 1 > עניין קוואסמה , לעיל הערה , 101 בע' ; 636 עניין אסכאן , לעיל הערה , 101 בע' ; 793 עניין עפו , לעיל הערה , 101 בע' . 37 104 כפי שזילברשץ מסבירה , לעיל הערה , 97 בע' ; 336 "זכויות האדם הבינלאומיות והעקרונות ההומניטריים קבועים ברובם באמנות , ואמנות , כפי שאמרנו , אינן נקלטות אוטומטית למשפט הישראלי . ישראל אשררה אמנות בינלאומיות עיקריות הדנות בהגנה על זכויות האדם , וכן אשררה את אמנות ז'נבה , אך לא חוקקה אותן כחוק במשפטה הפנימי . על פי כלל הקליטה של המשפט הבינלאומי למשפט הישראלי , האמנות הללו אינן חלק ממשפט הארץ " . 105 יש לציין כי ייתכן שאמנה מסוימת תהיה בחלקה דקלרטיבית ובחלקה קונסטיטוטיבית . יתר על כן , סעיפים שהיו מלכתחילה קונסטיטוטיביים עשויים ליהפך עם הזמן לדקלרטיבים עקב התפתחותו של המנהג . לא קל לעיתים לקבוע אם הוראה מסוימת הינה דקלרטיבית או קונסטיטוטיבית . ראו ר' לפידות "מקומו של המשפט הבינלאומי הפומבי במשפט הישראלי" משפטים יט > תשמ"ט < . 812 , 807 שאלה נוספת היא : כיצד מנהג מחייב מוגדר במשפט הישראלי ? בית המשפט העליון עמד על השאלה אילו כללים נחשבים למנהג בינלאומי בעיני המשפט הישראלי , זאת עוד בעניין שמשון , לעיל הערה , 101 בע' : 146-145 "בתי משפט מקומיים של מדינה מסוימת יכירו בהלכות המשפט הבינלאומי וישפטו על פיהן רק אם הסכימו להן שאר העמים התרבותיים , באופן שצריך להניח שהלכות אלו נתקבלו גם ע"י אותה מדינה . יש , איפוא , להוכיח הלכה של המשפט הבינלאומי ע"י הוכחות מספיקות , שמהן אפשר להסיק כי אותה המדינה הכירה בה ופעלה על פיה או שאופיה של הלכה זו , או העובדה , שהיא מוכרת ע"י מדינות רבות ונפוצה ברבים , מחייבים את ההנחה , ששום מדינה תרבותית לא תתעלם ממנה " . וכן ראו עניין שטמפפר , לעיל הערה . 101 בית המשפט העליון נתן את דעתו על הגדרת המנהג הבינלאומי המחייב גם בפסיקה מאוחרת יותר . ראו , למשל ,
|
|