|
|
Page:595
הבינלאומי הכללי ( ואנו מכלילים בגדר קבוצה זו גם את הזכות לחינוך , ( הן בגדר נורמות נחרצות ( קוגנטיות ) . מכאן נובע כי במישור הבינלאומי , ישראל מחויבת באופן נחרץ הן להתחייבויותיה הנורמטיביות בנושא החינוך והן לקליטתן של הנורמות האמורות למשפטי ! הפנימי . השאלה החשובה העולה בענייננו הינה מה משמעותם , במישור המשפט הפנימי בישראל , של הסעיפים השונים הנוגעים בזכות לקבל חינוך באמנות הבינלאומיות שישראל צד להן ? לצורך מתן תשובה לשאלה זו חשובה ההבחנה בין משפט בינלאומי מנהגי לבין משפט בינלאומי הסכמי . ניתן לסכם את ההבחנה כך : ( 1 ) המשפט הבינלאומי המנהגי ( שנוצר , בין היתר , באמצעות הוראות המצויות באמנות רבות משתתפים , כולל הוראות הצהרתיות המצויות באמנות ) - קליטת מנהגים בינלאומיים למשפט הישראלי נידונה בשורה של פסקי דין . בית המשפט גיבש עם השנים את הכלל שלפיו המנהג הבינלאומי נקלט למשפט הישראלי באופן אוטומטי , ללא צורך באקט חקיקתי של הכנסת . כלל זה מקובל ברוב המדינות בעולם . < 2 ) המשפט הבינלאומי ההסכמי ( שנקבע באופן קונסטיטוטיבי באמנות ואינו משקף קונצנזוס אוניוורסלי ) - משפט בינלאומי הסכמי , להבדיל ממשפט בינלאומי מנהגי , אינו נקלט באופן אוטומטי לתוך המשפט הפנימי אף אם הוא מחייב את המדינה במישור הבינלאומי . להפר אותו בשם הריבונות . המשפט הבינלאומי המודרני אינו מותיר למדינה עצמאות בנושא זכויות האדם , והוא רואה אותה כחייבת ליישם ולקיים נורמות בינלאומיות שנקבעו בנושא . נושאים כמו זכויות האדם והמשפט ההומניטרי , וקליטתם במשפט הפנימי איננה עומדת לבחירה ... המשפט הבינלאומי מייחס חובה לכל מדינה ריבונית ליישם נורמות בינלאומיות של זכויות האדם במשפטה הפנימי " . 99 י' דינשטיין המשפט הבינלאומי האל מדינתי > תש"ם , כרך ה < 122 ואילך . 100 בפרק זה אנו עוסקים בשאלה אם הזכות לחינוך כעיקרון בינלאומי נהפכה למנהג מחייב , וזאת בהקשר הישראלי . לשאלה זו היבט כללי , ראו רבין , לעיל הערה , 1 בע' 185 ואילך . 101 ראו זילברשץ , לעיל הערה , 97 בע' ; 319 וכן המי '' 41 / 49 שמשוך בע"מ נ' הי '' מ , פ"ד ד 146 , 143 ( להלן : עניין שמשון ;( ע"פ 174 / 54 שטמפפר נ' הי"מ , פ"ד י 17 , 5 ( להלן : עניין שטמפפר ;( בג"צ 610 / 78 אויב נ' שר הביטחון , פ"ד לג ; 129 , 120 , 113 < 2 > בג"צ 698 / 80 קוואסמה נ' שר הביטחון , פ"ד לה 627 , 617 ( 1 > ( להלן : עניין קוואסמה ;( בג"צ 393 / 82 אסכאן נ' מפקד כוחות צה"ל באזור יו"ש , פ"ד לז 793 , 785 ( 4 ) ( להלן : עניין אסכאן ;< בג"צ 785 / 87 עפו נ' מפקד כוחות צה"ל בגדה המערבית , פ"ד מב 76 , 35 , 4 ( 2 > ( להלן : עניין עפו 102 . ( ראו רבין , לעיל הערה , 1 בע' . 186
|
|