|
|
Page:539
העיסוק יוצא דופן ברשימת הזכויות הייחודיות לתחום העבודה . בעוד שאת שאר הזכויות שנמנו בפסקה הקודמת ניתן לכנות זכויות "חברתיות" במובן המקובל של מונח זה , חופש העיסוק , כפי שהוא פורש בפסיקה , מספק הגנה ליברלית שלילית בלבד . פרופסור בן ישראל מבחינה בין "זכויות אדם חברתיות ארגוניות" ( הזכות להתארגן בארגוני עובדים , זכות השביתה , הזכות למשא ומתן קיבוצי , ( "זכות אדם חברתית לשוויון תעסוקתי" ו"זכויות אדם חברתיות שעניינן בעבודה" ( הזכות לעבוד , חופש העיסוק והזכות לשכר ותנאי עבודה הוגנים ) . אכן , ברמה התיאורית יש בסיס להבחנה בין זכויות אזרחיות או זכויות שנובעות מזכויות אזרחיות לבין זכויות דוגמת הזכות לעבוד או הזכות לתנאי עבודה הוגנים . במדינות שקיימת בהן מגילת זכויות אדם חוקתית , ההכרה בזכויות מהסוג הראשון כזכויות בעלות מעמד חוקתי אינה מעוררת קשיים מיוחדים . לעומת זאת , דרכן של הזכות לעבוד וזכויות דומות אל עבר העיגון החוקתי הנכסף ארוכה , מפותלת ורבת מהמורות . כיצד השפיעה "המהפכה החוקתית" על הזכויות החברתיות מתחום העבודה ? סמוך לאחר חקיקת חוק יסוד : כבוד האדם וחירותו הועלה חשש כי מאחר שהעיגון החוקתי ניתן לזכויות אזרחיות בלבד , ואלה עשויות להתנגש בזכויות החברתיות , מעמדן היחסי של האחרונות נחלש . המשמעות היא , בפרט , כי חוקי המגן ייתפסו בפגיעות בזכות הקניין ובחופש החוזים , עם אפשרות מתמדת לפסילתם בשל אי עמידה בתנאי פסקת ההגבלה ( כפוף לפסקת שימור הדינים . ( החשש היה בהחלט במקומו , אולם בחלוף עשור למן אותה , "מהפכה" דומה כי אין מונחת התחרות החופשית בין פרטים" > א' ברק "החוקה הכלכלית של ישראל" משפט וממשל ד > תשנ"ח < . ( 369 , 357 לאימוץ גישה זו בפסיקה ראו , למשל , בג"צ 5936 / 97 לם נ' מנכ"ל משרד החינוך , פ"ד נג ; 673 < 4 > דב"ע נז 44-4 / חיפה כימיקלים בע"מ - הסתדרות העובדים הכללית החדשה - ההסתדרות החדשה במרחב חיפה , פד"ע ל . 239-238 , 216 22 לביקורת חריפה על הפרשנות שניתנה לחופש העיסוק ראו א' גרוס "כיצד היתה 'התחרות החופשית' לזכות חוקתית ? בנפתולי הזכות לחופש העיסוק" עיוני משפט כג ( תש '' ס < . 229 מבלי להיכנס לסוגיה , אניח לצורכי מאמר זה כי חופש העיסוק אינו כולל את הזכות לעבוד . הדיון בפוטנציאל החוקתי של הזכות , להלן , יתמקד בשאלה אם ובאיזה אופן ראוי לעגן את הזכות לעבוד בחוק יסוד . אין בכך משום תמיכה בפרשנות שניתנה בפסיקה לחופש העיסוק . דומני כי השאלה אם חופש העיסוק , כפי שהוא עוגן בחוק יסוד בישראל , ניתן לפרשנות באופן הכולל את הזכות לעבוד , הינה שאלה נפרדת , שאיני חייב לדון בה כאן . 23 ר' בן ישראל דיני עבודה ( תשס"ב , כרך א < 24 . 190 ר' בן ישראל "השלכות חוקי היסוד על משפט העבודה ומערכת יחסי העבודה" שנתון משפט העבודה ד ( תשנ"ד ) . 27
|
|