|
|
Page:466
לבריאות , אסטרטגיות אחדות שמאפשרות לו "לעקוף" את מודל הביניים הברקי השולל הכרה בזכות מעבר לרמת המינימום . אי ההכרה > או ההכרה המוגבלת ) בזכות לבריאות כזכות חוקתית על חוקית אין משמעה שלילת מעמד הזכות כזכות יסוד במשפט הישראלי . במשפט החוקתי שלנו יש מסורת ארוכת שנים של הכרה בזכויות ש"אינן כתובות על ספר" , אך הן מהוות את מגילת הזכויות הלא כתובה שלנו . כך , בפסק הדין בעניין יתד פסק בית המשפט העליון , מפי השופטת דורנר , כי הזכות לחינוך היא זכות יסוד בשיטתנו המשפטית , וזאת מבלי להכריע בשאלה אם היא זכות הנכללת בחוק יסוד : כבוד האדם וחירותו . מהלך זה אפשר לבית המשפט להעביר ביקורת שיפוטית על מעשים מנהליים שפגעו בזכות זו . אם כן , גם לפי ההשקפה הרואה בזכות לבריאות זכות שאינה כלולה , מעבר לרמת המינימום , בחוק יסוד : כבוד האדם וחירותו , אפשר לפחות להכיר בה כבזכות יסוד הלכתית , כמתחייב מהתפקיד המרכזי שהבריאות ממלאת בחיי האדם , מהיות הזכות חלק מהמסורת של זכויות האדם , מהמסורת הישראלית של מקום מרכזי לשירותי בריאות ומהחוקים שמעגנים זכות זו . נוסף לכל זה , יש להכיר בזכות לבריאות כחלק מהמשפט הישראלי גם לנוכח מעמדה במשפט הבינלאומי : הן לנוכח היותה חלק מהמשפט המנהגי שנקלט באופן אוטומטי במשפט הפנימי והן לנוכח מעמדה הנובע מהמשפט הבינלאומי ההסכמי - כאשר מדובר בדיני זכויות האדם הבינלאומיות , ניתן לו בספרות ובפסיקה משקל מיוחד . שאלת ההכרה בזכות לבריאות כבזכות יסוד הינה משמעותית לניתוח נושא הבריאות במשפט הישראלי . חוק ביטוח בריאות ממלכתי מבטיח זכות לשירותי בריאות "לפי חוק . "זה תפיסת הזכות לבריאות כזכות יסוד מאפשרת לנו להשתמש בזכות ככלי ביקורתי הן לבחינת 75 הביטוי המפורסם הוא של השופט לנדוי בבג"צ 98 / 69 ברגמן נ' שר האוצר , פ"ד כג , 693 ( 1 > , 698 76 בג"צ 2599 / 00 יתד - עמותת הורים לילדי תסמונת דאון נ' משרד החינוך , פ"ד נו , 834 < 5 > . 849-848 , 843 77 לעניין "חזקת ההתאמה" בין המשפט הבינלאומי הפומבי ובין החוק המקומי ראו דנ"פ 7048 / 97 פלונים נ' שר הבטחון , פ"ד נד ; 744-743 , 721 < 1 > ע"פ 6182 / 98 שיינביץ נ' הי"מ , פ"ד נג ; 635 ( 1 > בג"צ 279 / 51 אמסטרדם נ' שר האוצר , פ"ד ו ; 945 , 966 ע"פ 336 / 61 אייכמן נ' הי"מ , פ"ד טז ; 2033 , 2041 ע"א 522 / 70 אלקוטוב נ' שאהין , פ"ד כה ; 80 ( 2 > אי ברק פרשנות במשפט > תשנ"ד , כרך ב : פרשנות החקיקה ) . 576
|
|