|
|
Page:429
התאמת סוג הסעד לטיב הנורמה ראינו שמבחינת תוכנה , הזכות לתנאי קיום נאותים כוללת מרכיבים "חיוביים" ומרכיבים " . "שליליים יש מי שיטען שצו עשה אינו מתאים לזכויות החברתיות בשל אופיין . "החיובי" זו הגישה של המערכת המשפטית האמריקאית . כך , למשל , בעניין Deshcmey נידונה תביעתם של נער ואימו נגד רשויות הרווחה לקבלת פיצוי בגין מחדלן להגן עליו מפני אלימות האב , שלו נמסרה החזקה החוקית על אותו נער . התובע טען לפגיעה בזכות להליך הוגן שבתיקון הארבעה עשר לחוקה . התביעה נדחתה בין היתר בשל קביעת בית המשפט כי אין בסעיף החוקתי האמור זכות לקבלת צו עשה המטיל על הרשות חובות חיוביות , אלא רק זכות שלילית להגנה מפני ניצול לרעה של סמכות . על כך בדיוק מתחו ביקורת שופטי המיעוט באותו הליך , השופטים בלקבורן וברנן . גישה הפוכה נקט בית הדין האירופי לזכויות האדם . בית דין זה , שהוא בעל אופי חוקתי מטבעו , עוסק אומנם בזכויות אזרחיות ופוליטיות , אולם הוא רגיל לחייב עשייה גם כאשר מדובר בהיבטים "החיוביים" של זכויות אלה . אם כך , לא נכון לקבוע שצו עשה יינתן רק לגבי מרכיבים שליליים של הזכות . קנה המידה להתאמת הסעד של צו עשה טמון בנקודה אחרת . הוא טמון בהבחנה לגבי טיב הנורמה המשפטית , בין נורמה פרוגרמטית לבין נורמה ביצועית או חלוטה : ( executing norm self- ) נורמה פרוגרמטית קובעת דרך לקראת יעד ; נורמה חלוטה קובעת דרך לפעולה מיידית . ההבחנה הזאת נמצאת בשימוש בדיונים של ועדת האו"ם באמנה בדבר זכויות חברתיות , בהקשר של הזכויות החברתיות ולא רק על ידיה . 68 . 2001 Lecture given at the International Seminar on Social Rights , Tel Aviv University , E . Brems "Social Rights in the Case Law of the European Court of Human Rights" 67 . edition , 2000 ) 252-253 H . Steiner & P . Alston International , Human Rights in Context ( Oxford , 2 nd 66 לעיל הערה , 2 הערה פרשנית , 9 פסקה . 10 69 ההבחנה רווחת גם באירופה , אם כי השימוש בה בעייתי . בכלל , אירופה נעה לאט לכיוון הכרה בזכויות חברתיות . בצ'רטר האירופי משנת 2000 מופיעות לראשונה זכויות חברתיות לצידן של זכויות אזרחיות ופוליטיות . בדו"ח שהוכן לקראת אמנת אמסטרדם על ידי n " comite des sages" הומלץ על חיזוק הבסיס באמנות שעל פיו יוכל בית הדין האירופי לבקר חקיקה לאומית לאור זכויות יסוד חברתיות . הוועדה הבחינה בין זכויות בנות אכיפה מיידית לבין זכויות בעלות אופי פרוגרמטי , המגדירות יעדים למימוש הדרגתי . המלצת הצוות היתה להכיר בשני סוגי הזכויות , אך להסמיך את בית הדין רק לגבי הסוג הראשון .
|
|