|
|
Page:349
יש להדגיש : גם אם אין במשפט ההשוואתי כדי להציע לקחים מפורטים הניתנים ליישום מיידי במשפט הישראלי , יש בו כדי לעורר חשיבה בתחום מרכזי במשפט החוקתי הישראלי . ברגיל , אנו פונים ללמוד מנסיונן של דמוקרטיות מערביות מרכזיות כבריטניה , ארצות הברית , קנדה או גרמניה ; אולם בתחום ההגנה על זכויות חברתיות , מדינות אלה מספקות לקחים מוגבלים . לפיכך בחרתי להציג ברשימה זו פרקים דווקא מנםיונן של הודו ודרום אפריקה בנושא זה . מן הראוי להסביר את הדברים : בעת תיאור הדין החל במדינות אחרות ראוי כמדומני להתייחס לשני פרמטרים : האחד , זיהוי הזכויות החברתיות הספציפיות הזוכות נ , 7 כ . ד , 7 משפטית חוקתית או אחרת ; האחר ההיקף או הסוג של ההגנה המשפטית המוענקת באמצעות רשויות המדינה , ובמיוחד הרשות השופטת , לזכויות אלה . קיימים סיווגים רבים של זכויות אדם ואזרח , וזכויות ספציפיות זוכות בהיקף שונה של הכרה והגנה משפטית בכל מדינה . כידוע , רוב מדינות העולם בחרו לכלול זכויות אדם ואזרח בחוקותיהן . עם זאת ניתן למצוא בהן מודלים שונים של הגנה חוקתית על זכויות בכלל ועל זכויות חברתיות בפרט . באשר לאלה האחרונות , ניתן לציין טווח רחב במיוחד של התייחסות חוקתית . מדינות רבות נמנעו מלעגן בחוקה זכויות חברתיות כלל ועיקר . אחרות בחרו בעיגון הצהרתי הקובע נורמות כלליות שהמשפט שואף אליהן . במדינות נוספות אומץ דגם ביניים שעל פיו החוקה מטילה על רשויות המדינה מחויבות מהותית לפעול הלכה למעשה לקידום זכויות אלה . מודל זה מעניק תוקף חוקתי מוחלט כמעט לזכויות החברתיות , שכן בתי המשפט הפועלים על פיו מוסמכים להעניק בגין הפרת זכות חברתית חוקתית סעד היכול לנוע מסעד הצהרתי ועד לסעד אכיפה מלא . ברשימה זו אבחן כיצד יושמו שניים מן הדגמים המרכזיים בתחום זה שיתופי , פ"ד מט , 221 < 4 > אזכר בית המשפט פסקי דין ממדינות המשפט המקובל ( ארצות הברית , אנגליה , אוסטרליה , הודו , דרום אפריקה וקנדה ;( מהמשפט הגרמני ומפסקי דין בינלאומיים ; וכן מהמשפט העברי . לדיון חשוב בנושא ראו י' שחר , ר' חריס ומי גרוס "נוהגי ההסתמכות של בית המשפט העליון - ניתוחים כמותיים" משפטים כז > תשנ"ו < 151 , 119 ואילך . 4 לעיון ופירוט ראו ר' חריס "מדוע וכיצד ללמד משפט השוואתי בישראל " ? עיוני משפט כה ( תשס '' ב ) 443 ( במיוחד בעי , 459-456 המציינים את הטעמים לחשיבות המיוחדת של לימוד משפט השוואתי ויישומו בישראל 5 . ( ראו ביתר פירוט מאמרו של גי דוידוב "הזכות לעבוד כזכות קהילתית ואישית והפוטנציאל החוקתי , "שלה המתפרסם בקובץ זה . 6 לדיון במשפט האמריקאי בהקשר זה ראו להלן הערה 7 . 15 לדיון משלים מקיף ראו : Jackson , supra note l , at p . 1437 לוויכוח מרתק על יכולתם
|
|