|
|
Page:340
( ולחלופין , פעולה בלתי סבירה לכאורה ) . כמובן שגם חקיקת המשנה עצמה כפופה לחזקה , ויש לפרש תקנות ומעשי חקיקה אחרים לאור הוראות המשפט הבינלאומי . עם זאת , למרות הפוטנציאל הרב הטמון בשימוש ב"חזקת ההתאמה הפרשנית" לשם קידום קליטתן של זכויות האדם בדין הישראלי , נראה כי תיטיב ישראל לעשות אם תאמץ חקיקה קולטת מפורשת בנוגע לאמנות זכויות האדם המרכזיות ( למשל על פי המודל של חוק זכויות האדם הבריטי . ( הסיבה לכך היא שחזקת ההתאמה מאפשרת קליטה של נורמות בינלאומיות רק משנמצא עיגון כלשהו בטקסט משפטי קיים ליישום הפרשנות . אין באפשרותה ליצור יש מאין . מעבר לכך , החזקה הינה חזקה יחסית בלבד , ויש לאזנה כנגד אינדיקציות מנוגדות הנובעות מן התכלית החקיקתית של דבר החקיקה הרלוונטי ( הגם שיש לדרוש , לדעתי , קיומן של אינדיקציות חזקות במיוחד על מנת להתגבר על החזקה . ( לבסוף , החזקה ( כמו גם הדין המנהגי הנקלט במישרין בדין הישראלי ) נסוגה מפני חקיקה מפורשת סותרת . מכאן שאין די בקיומם של כללי הקליטה הקיימים להבטחת הגנה נאותה על הוראותיהן של אמנות זכויות אדם שישראל הינה צד להן , שכן אין הם נותנים תמיד לפרט כלים משפטיים מספיקים לעמוד על זכויותיו אל מול רשויות המדינה . לכן אין זה מפתיע שהוועדה לזכויות כלכליות 173 השוו ע"ב 2 / 84 ניימן נ' יו"ר ועדת הבחירות המרכזית לכנסת האחת עשרה , פ"ד לט ; 246-245 , 225 < 2 ) דנג '' צ 3299 / 93 ויכסלבאום נ' שר הביטחון , פ"ד מט ; 201 , 195 < 2 > בג"צ , 5100 / 94 לעיל הערה . 23 יש לציין כי הגישה המוצעת כאן בנוגע לביקורת על פעולות המנהל טרם התקבלה בפסיקה . קיימות אומנם התבטאויות בפסיקה מוקדמת יותר התומכות בהגברת הביקורת השיפוטית על פעולות מנהליות המנוגדות למשפט הבינלאומי . ראו למשל בג"צ 302 / 72 אבו חילו נ' ממשלת ישראל , פ"ד כז 177 , 169 < 2 > ( פסק דינו של השופט לנדוי ) ( ייתכן שלבית המשפט יש סמכות לבדוק את כשרותה של פעולה מנהלית לאור המשפט הבינלאומי המנהגי , שכן ביקורת כזו נגזרת קל וחומר מחזקת ההתאמה הפרשנית , ( אך הביקורת השיפוטית עוגנה בדרך כלל באמצעות קונסטרוקציות גמישות יותר של משפט מנהלי , כגון סבירות , הבטחה מנהלית או הנחיה מנהלית . ראו זילברשץ , לעיל הערה , 152 בע' . 334 175 . Human Rights Act , 1998 ( UK ) 174 השוו למבחן "ההכוונה הגלויה והברורה" ( clearly expressed intent ) הקיים בפרשנות של חקיקה אמריקאית המנוגדת לחזקה בנוגע לאי תחולה אקסטרה טריטוריאלית של חקיקה מקומית . . 499 U . S . 244 ( 1991 ) Equal Employment Opportunity Commission v . Arabian American OH Co .
|
|