|
|
Page:335
מפורשת בעניין זה בפקודת החוק הפלילי . למרות שהנמקתו של השופט חשין > האב < בעניין שטמפפר לגבי ההצדקות לקליטת מנהג אינה משכנעת לגמרי , ההלכה שנקבעה שם , ואין עוררים עליה מאז , הינה כי המנהג הבינלאומי נקלט באופן אוטומטי לדין הישראלי , מבלי צורך בחקיקה קולטת . משנקבע כי ישראל הינה מדינה מוניסטית בכל הקשור לקליטת מנהג בינלאומי , מתעוררת בהכרח שאלת יחסי הגומלין בין המנהג לדין הפנימי במקרה של סתירה בין השניים . ההלכה המרכזית בסוגיה זו נקבעה בעניין אייכמן . בית המשפט קבע שם שגם אם המערער צודק בטענתו כי העמדתו לדין מנוגדת לעקרונות המשפט הבינלאומי הפומבי המנהגי , הרי שבית המשפט קנה בכל מקרה סמכות להעמידו לדין מכוח חקיקה ישראלית מפורשת - החוק לעשיית דין בנאצים ובעוזריהם , . 1950-י"תש הגם שהיה מדובר באמרת אגב , יש שורה ארוכה של הלכות מחייבות שהסתמכו על העיקרון שנקבע בעניין אייכמן וקבעו כי המנהג חל רק במקרים שלא קיימת בהם חקיקה ישראלית הסותרת אותו . לא קיימת הלכה ברורה אם כלל זה חל אך ורק בנוגע לחקיקה ראשית או גם לגבי חקיקת משנה . עם זאת , כפי שאראה מייד , "חזקת ההתאמה , "הפרשנית שגם בה אדון מייד , 152 לדעת השופט חשין , מעמדו המחייב של המנהג בדין הישראלי נובע בראש ובראשונה מעצם ריבונותה של מדינת ישראל . שם , בע' . 16-15 הואיל ואין הכרח שמדינה ריבונית תקלוט באופן אוטומטי דין בינלאומי ( ואכן , קיימות מדינות בעולם הפועלות על פי הגישה הדואליסטית , ( נראית לי עדיפה גישתו של השופט ויתקון בעניין יורשות שכבו , שלפיה הכלל האנגלי בדבר מעמדו המחייב של המנהג הבינלאומי בדין המקומי נקלט לישראל דרך '' צינור הייבוא" של סימן 46 לדבר המלך במועצתו . ת"א > י ם ) 208 / 52 יורשות משה שבכו המנוח נ' היילן , פס"ם n > תשי"ג < . 458 , 455 ראו גם ר' לפידות "מקומו של המשפט הבינלאומי הפומבי במשפט הישראלי" משפטים יט > תש '' ן < ; 810-808 , 807 י' זילברשץ " קליטת המשפט הבינלאומי למשפט הישראלי - הדין המצוי , רצוי" משפטים כד > תשנ"ד < . 320 , 317 153 עניין אייכמן , לעיל הערה 154 . 5 שם , בע' . 2041-2040 אייכמן טען כי העמדתו לדין מנוגדת לאיסור על רטרואקטיביות ולדרישת קיומה של זיקה נאותה בין המדינה השופטת לעברה - טענות שנדחו על ידי בית המשפט גם לגופן . 155 ראו , למשל , בג"צ 256 / 01 רבאח נ' ביהמ '' ש לעניינים מקומיים בירושלים , פ"ד נו ; 930 < 2 > עניין עפו , לעיל הערה ; 7 בג"צ 253 / 88 סג'דיה נ' שר הביטחון , פ '' ד מב 156 . 801 < 3 > לפידות , לעיל הערה , 152 בע' . 811
|
|