|
|
Page:264
מובן כי המשפט הישראלי של שנת 2003 אינו זהה למשפט המנדטורי של שנת . 1948 מאז , 1948 ובעיקר מאז שנות השישים , התנתק המשפט הישראלי באופן הדרגתי ממורשת המנדט ובייחוד מן החלק העות'מאני שבה . בשנות השישים והשבעים נעשה ניסיון , שהצליח באופן חלקי בלבד , לקודיפיקציה של המשפט האזרחי הישראלי ברוח קונטיננטלית . בשנות השמונים והתשעים נוספה להשפעות הקונטיננטליות על המשפט הישראלי גם השפעה אמריקנית חזקה , שניכרת בייחוד בפסיקת בית המשפט העליון . זאת ועוד , המחוקק ובתי המשפט הישראליים עסקו מאז שנת 1948 ביצירה של משפט ישראלי מקורי שאינו מבוסס על שיטות משפט זרות . יחד עם זאת , המורשת המנדטורית השפיעה על עיצובם של היבטים רבים של המשפט הישראלי . היא מצויה בראש ובראשונה במאפיינים הכלליים של השיטה . שיטת המשפט הישראלית ירשה מהמשפט המנדטורי את יחס הכבוד לתקדים ; את התפיסה כי לשופטים יש תפקיד אקטיבי וחשוב ביצירת נורמות ; את המרכזיות של עורכי הדין בניהול ההליך המשפטי ; את המבנה האחדותי של מערכת בתי המשפט , ומאפיינים כלליים רבים אחרים . גם כאשר ענף או כמה ענפים של המשפט הישראלי עברו תהליכים חלקיים של קונטיננטליזציה ( למשל המשפט האזרחי הנמצא בעשורים האחרונים בתהליך מתמשך של קודיפיקציה על בסיס מודלים שנלקחו מיבשת אירופה , ( המחוקק הישראלי שמר על תפיסה מנדטורית שמקורה באנגליה של שופטים אקטיבים יוצרי נורמות , תפיסה שאינה תואמת את זו המקובלת בקונטיננט בדבר תפקיד השופטים . הקשר בין המשפט הישראלי לבין המשפט המנדטורי מצוי לא רק במישורים המופשטים יותר של שיטת המשפט הישראלית , אלא גם בפרטים . תחומים שלמים של המשפט הישראלי מבוססים עדיין על חקיקה מנדטורית , אם כי כמובן נוספו לחקיקה זו במשך השנים טלאים ותיקונים רבים . כך למשל דיני הנזיקין הישראלים מצויים ברובם בפקודה מנדטורית משנות הארבעים ו הכללים הבסיסים של שיטת מס ההכנסה הישראלית מבוססים על פקודה מנדטורית משנת ; 1941 תחומים נוספים של המשפט המסחרי הישראלי מוסדרים עד היום אף הם על ידי פקודות מנדטורית ( למשל שטרות , סימני מסחר , זכויות יוצרים ) < הפרוצדורה האזרחית והפלילית בישראל כמו גם דיני הראיות מקורם במשפט המנדטורי , וכך גם חוק העונשין הישראלי . תחומי משפט מסוימים מתוארים לעיתים כ'יצירה ישראלית מקורית , ' כמו המשפט החוקתי הישראלי , או דיני העבודה 1 אולם אפשר לטעון כי תחומים אלה מבוססים במידה מסוימת על שורשים מנדטורים . המשפט החוקתי והמנהלי הישראלי נוצר במידה רבה על ידי גוף אחד — בית המשפט העליון בשבתו כבית המשפט הגבוה לצדק ( בג"צ ) 30 לדיון בשאלת הקודיפיקציה ראו למשל אי ברק , 'לקראת קודיפיקציה של המשפט האזרחי , ' עיוני משפט , ג ( תשל"ג , ( עמ' ; 5 ד' פרידמן , יעוד לפרשנות החקיקה הישראלית החדשה , ' עיוני משפט , ה ( תשל"ו , ( עמ' ; 463 מנחם מאוטנר , 'כללים וסטנדרטים בחקיקה האזרחית החדשה / משפטים , יז ( תשמ"ח , ( עמי ; 352-321 ולאחרונה די ברק ארז , 'הקודיפיקציה הישראלית כראי דיני החוזים , ' עיוני משפט , כב , ( 1999 ) עמי . 793 31 ראו שם , וכן אהרון ברק , 'שיטת המשפט בישראל : מסורתה ותרבותה , ' הפרקליט , מ ( תשנ"כ , ( עמ' Amos Shapira and Keren DeWitt-Arar ; 204 , 197 , ( eds . ) , Introduction to the Lawof Israel . The Hague IW 5 . p . 1 Yoram Shachar , 'History and Sources of Israeli Law
|
|